Диверсификация корпоративной структуры бизнеса (разработка схем корпоративной структуры)

Типичной ситуацией для российского бизнеса начала-середины 90х годов была покупка оффшорной или кипрской компании и  использование этой структуры для развития бизнеса в целом, а именно торговли, приобретения недвижимости, вывода активов за рубеж. Затем стали учитываться элементы имиджевой составляющей и бизнес переориентировался на британские компании.

Однако в большинстве случаев на начальном этапе во внимание принимался простейший и наиболее дешевый в обслуживании вариант построения корпоративной структуры, когда одно и то же юридическое лицо, зарегистрированное в оффшорной зоне или в Великобритании, брало на себя функции и холдинга, и торговой компании, и лицензионной компании, и финансового центра, и компании по реинвойсингу.

Вместе с тем контроль за отмыванием и легализацией денежных средств во всем мире и особенно в рамках ЕС постоянно ужесточается. Усиление репрессивного характера российского законодательства является в какой-то мере частью общемирового процесса, однако имеет и свою специфику.

- Во-первых, законодательство о легализации и отмывании денежных средств и выстроенная система подзаконных актов призвана жестко контролировать процесс денежного оборота с оффшорными зонами.
- Во-вторых, антимонопольное законодательство пошло по пути снижения контрольной планки приобретаемых пакетов акций крупных предприятий и организаций, что влечет за собой необходимость уведомления антимонопольнях органов и согласования сделок с ними. В свою очередь это подразумевает предоставление целого комплекса информации об активах новых акционеров, составе их участников, директоров и пр.
-В-третьих, действующим российским арбитражно-процессуальным законодательством (ст.91 АПК) предусмотрены, в частности, следующие формы обеспечения потенциального иска контрагента или кредитора российской компании:

            - наложение ареста на денежные средства или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц
              - запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора

- В-четвертых, в соответствии с гражданским законодательством РФ практически любая сделка может быть признана притворной с последствиями конфискационного характера  (ст. 169-170 ГК РФ).
- В-пятых, намного более существенную угрозу представляют собой нормы налогового кодекса, где предусматриваются такие способы обеспечения исполнения обязанности по уплате налогов и сборов как приостановление операций по счетам в банке и наложение ареста на имущество налогоплательщика по решению руководителя налогового органа  (ст. 72, 76,77  НК РФ).
- В-шестых, практика показывает, что чем большее количество корпоративных звеньев отделяет реальный функционирующий бизнес от обезличенной системообразующей структуры (к примеру, Фонда в Лихтенштейне), тем лучше. Очевидно, что при пересечении холдинговой структурой границы РФ российские налоговые органы получат всю информацию не только о материнском холдинге (по отношению к российским юридическим лицам), но и о его учредителях (не менее двух лиц). Антимонопольные органы вправе направить запросы относительно следующего подуровня в структуре холдинга. Однако и в данном случае система бенефициарного владения не должна быть раскрыта.
- Наконец, существуют некоторые правила игры вне поля российского законодательства. Приведем пример: теоретически Фонд в Лихтенштейне может стать учредителем британского холдинга, однако на практике выясняется, что британские налоговые органы с большим подозрением относятся к таким структурами предъявляют в этом случае повышенные требования к британской компании, запрашивая многочисленные дополнительные сведения о структуре бенефициарного владения и пр. В соответствии с текущей британской налоговой политикой они ищут в таких схемах попытки незаконной минимизации налогообложения и легализации денежных средств. Поэтому в качестве прокладки между лихтенштейнским Фондом и британским холдингом часто приходится использовать лихтенштейнский холдинг.
- При построении бизнеса немаловажное значении также имеет выстраивание отношений между соучредителями. В данном случае диверсификация корпоративной структуры бизнеса объясняется необходимостью объединения капиталов различных источников. Современное налоговое и корпоративное планирование выносит отношения между соучредителями бизнеса за пределы правового поля РФ. Это означает, что огромное значение имеет не только грамотное построение структуры холдинговых связей, но и регулирование взаимодействия партнеров, что осуществляется как путем составления и модификации учредительных документов холдинговых структур, так и путем создания вне-корпоративных соглашений - Shareholders agreements.

Поэтому мы предлагаем нашим клиентам более внимательно отнестись к вопросу разделения бизнес-потоков и диверсификации корпоративной структуры бизнеса.

Это поможет не только минимизировать риски, связанные:

-с претензиями налоговых органов и налоговыми расследованиями
- с потерей оперативности работы вследствие воздействия механизмов судебного преследования или давления налоговых органов
- с исками кредиторов
- с возможностью добровольного или принудительного банкротства одной или нескольких компаний
- с требованиями антимонопольного законодательства

Но  также:

• грамотно планировать структуру активов для расширения возможностей банковского кредитования
• решить проблему потери управляемости компаний
• оптимизировать ведение бухгалтерского учета по отдельным направлениям бизнеса
• повысить мобильность всей корпоративной структуры в части принятия решений
• разделить бизнес-потоки по группам отраслевого законодательства, чтобы оперативно реагировать на его изменения в той или иной сфере
• разделить бизнес-потоки по различным юрисдикциям, чтобы оперативно реагировать на изменение национального законодательства

Все эти меры в совокупности призваны решить задачи:

·        умножения активов
·        защиты активов
·        обеспечения конфиденциальности владения
·        минимизации налоговых рисков
·        минимизации некоммерческих рисков
·        укрепление нематериальных активов

Основные принципы диверсификации корпоративной структуры бизнеса:

1. Отделение группы торговых, производственных и производственно-торговых компаний от системообразующих холдингов (с возможностью легкого закрытия каждой торговой компании в случае претензий кредиторов или налоговых органов).

2.  Отделение группы холдингов от группы компаний, владеющей активами (к примеру, к одному холдингу присоединяется несколько торговых компаний и компания, владеющая активами).

3. Деконцентрация всех активов в руках не одного, а нескольких российских или нероссийских холдингов.

4. По мере выведения активов из сферы обеспечения кредитования их перевод на нероссийские компании.

5. Сосредоточение торговых марок и прочей интеллектуальной собственности за пределами РФ и передача прав пользования по лицензионному соглашению в РФ, что позволяет использовать в дальнейшем роялти и соглашения об избежании двойного налогообложения для вывода прибыли из РФ.

6. Сосредоточение материально-производственных  ресурсов за рубежом и передача их в аренду российским производственным или производственно-торговым компаниям.

7. Использование в качестве системообразующих структур, не прозрачных с точки зрения выявления бенефициарного владения (частные фонды, трасты и пр).

8. Независимость различных направлений одного бизнеса друг от друга, чтобы их аффилированность не могла быть доказана, в том числе антимонопольными органами.

9. Использование по мере возможностей для разных целей компаний, инкорпорированных в различных юрисдикциях.

10. Комбинирование холдингов в респектабельных юрисдикциях, используемых для применения соглашений об избежания двойного налогообложения, с оффшорными структурами, используемых для минимизации налогообложения.

11. Уклонение от  чрезмерной концентрации бизнеса в руках одного юридического лица, пусть даже выполняющего однотипные функции (даже если это исключительно торговая компания, рекомендуется выделение нескольких компаний по разным группам товаров или различным поставщикам).

12. Избежание использования оффшорных компаний в качестве контрагентов по сделкам с пересечением товарами таможенной границы РФ.

13. Избежание использования оффшорных компаний в качестве контрагентов по сделкам, требующим перевода денежных средств в РФ и за пределы РФ.

14. Выстраивание совместного бизнеса нескольких учредителей путем соединения двух или нескольких продуманных корпоративных структур.

15. Даже при организации системообразующего звена с непрозрачной структурой владения в Лихтенштейне, на Антилах или в иной юрисдикции следует иметь в виду, что фонд, аккумулирующий семейные активы желательно отделить от фонда, который будет встроен в систему холдингов.

16. Рассредоточение финансовых средств группы компаний по различным банкам.

Несмотря на плюсы обслуживания всей группы компаний в одном банке (минимальные платежи за банковский перевод между счетами в одном банке) необходимо учитывать, что платежи между диверсифицированными группами компаний могут никогда не осуществляться, но возможны риски:

- изменения политики конкретного банка в отношении клиентов из РФ
- изменения в неблагоприятную сторону  законодательства отдельной юрисдикции, где зарегистрирован банк
- появление внутрибанковских «черных списков» в отношении оффшоров
- усиление процедуры due diligence и тенденция к проверке всей корпоративной структуры
- усиление контроля за операциями клиентов и требования предоставления оправдательной документации по каждой из них

Поэтому для отдельных групп компаний мы бы рекомендовали открытие банковских счетов в различных банках, тем более что каждый банк имеет свою специфику и свое представление об «идеальном клиенте». Одни банки являются сугубо коммерческими и обслуживают торговые компании, другие ориентированы на управление активами.

Специалисты нашей компании построят схему Вашего бизнеса по любому принципу: отраслевому, фамильному и пр.